安南區王小姐問：我老公長期工作收入不穩定，近期受新冠肺炎疫情影響，經濟更加困窘，生活不順遂，他酗酒成癮，動輒出言辱罵，經常晚上吵鬧不睡覺，也不讓我休息，嚴重影響我隔天正常上班作息，身心瀕臨崩潰，我曾至精神科就醫服藥治療多年，丈夫不同意協議離婚，只好走訴訟離婚途徑，卻苦於家庭紛爭，難以提出證據證明，只能對丈夫辱罵行為私下錄音存證。請問，未經配偶同意而錄音，是否違法？該錄音光碟資料可在法院當證據嗎？
答：按私人錄音、錄影行為所取得之證據，應受刑法第三百一十五條之一與通訊保障及監察法之規範，如無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話，自非法所許。惟依通訊保障及監察法第二十九條第三款規定：「監察者為通訊之一方或已得通訊之一方事先同意，而非出於不法目的者，不罰。」再者，依我國審判實務見解，亦肯認私人就其因被追訴犯罪而為蒐集有利證據之情事，除得依刑事訴訟法有關證據保全規定，聲請由國家機關以強制處分措施取證以資保全外，如自行從事類似任意偵查之錄音、錄影等取證行為，既不涉及國家違法問題，則所取得之錄音、錄影等證物，如其內容具備任意性者，仍可為證據。
王小姐縱未經其配偶同意而錄音，然王小姐係為保全其配偶不法行為之證據，該錄音行為並非出於不法之目的。又該錄音光碟內容如係出於王小姐配偶（即受錄者）之自由意志，而非強制不法錄製取得，且內容主要係王小姐與其丈夫間之行為及對話，並非竊錄其他第三人間非公開之談話或活動，王小姐私下錄音行為，尚無違法取證問題，當屬適法，則該錄音光碟內容可庭呈法院當證據。 （作者∕楊淑惠律師）